司法考试国际法辅导:三国法同堂笔记[2]
来源:优易学  2011-12-21 19:32:24   【优易学:中国教育考试门户网】   资料下载   职业书店

 

约定了两个及两个以上的仲裁机构的,该约定是明确的,有补充协议的,按照补充协议。
法院(最高人民法院)和仲裁委员会都可以认定仲裁协议无效的效力,双方有管辖冲突的,以先接受为准。
当事人可以选择适用仲裁协议的法律,如未选择,适用仲裁地法。
当事人选择了仲裁机构的,由仲裁委员会所在地的中级人民法院行使初审管辖权;当事人没有选择或者是选择不明的,由被告所在地的中级人民法院行使初审管辖权。
仲裁申请的条件:1、有仲裁协议;2、有具体的仲裁请求、理由和事实;3、属于仲裁的受理范围。
财产保全和证据保全由仲裁委员会向中级人民法院提交申请
仲裁员的回避
1)提出回避申请的时间:第一次开庭之前或者是第一次开庭结束之前
    2)仲裁员回避的情形:1、本案的当事人或者是当事人、代理人的近亲属;2、与本案有利害关系;3、与本案当事人或是代理人有可能影响公正仲裁的其他关系;4、私自会见当事人、代理人、或是接受当事人请客送礼的。
    仲裁庭不公开审理案件
仲裁庭应当在组庭之日起9个月内作出仲裁裁决书
仲裁庭依照公平合理原则独立公正进行裁决
承认与执行外国仲裁裁决依据是《纽约公约》
我国人民法院对仲裁裁决不予执行的情形(四项)   见《教材》p573
如仲裁裁决来自《纽约公约》成员国,则当事人可向外国有管辖权的法院申请执行;如仲裁裁决来自非《纽约公约》成员国,则按照互惠原则办理。
仅最高人民法院可以撤销仲裁委员会的裁决
只有程序问题可以撤销国际仲裁裁决
二.国际民事诉讼
重点掌握三大问题:管辖权问题;国际司法协助;外国人的诉讼地位
外国人的诉讼地位按照对等条件的国民待遇原则处理
关于诉讼费用的担保,我国经历了从要求外国人提供担保到实行在互惠前提下免除诉讼费用的担保的过程。
外国人诉讼代理:1)本人;2)我国律师;3)其他公民;4)本国人;5)本国律师(以非律师身份);6)使领馆官员(以个人身份)。
在我国进行诉讼,应使用我国通行的语言文字。
(一)诉讼管辖
一事再理和一事两诉属于各国恶意争夺管辖权
诉讼管辖权和仲裁管辖权参见仲裁条款效力的内容
管辖的顺序:专属管辖——》协议管辖——》特别管辖——》一般管辖
专属管辖:1)中外合资经营企业合同案件;2)中外合作经营企业合同案件;3)中外合作勘探开发自然资源合同案件;4)对不动产在中国境内提起的不动产诉讼案件;5)遗产在中国境内的遗产纠纷案;6)港口作业纠纷案。
协议管辖的问题
协议管辖案件的范围:合同及其他财产权益纠纷
协议选择法院的限制:专属管辖不允许协议选择;与案件要有一定的联系; 
特别管辖的问题
对在中国境内没有住所的被告提起的诉讼案件,其连接点有:1)合同签订地;2)合同履行地;3)标的物所在地;4)侵权行为地;5)可供扣押财产所在地;6)代表机构所在地。
    一般管辖问题
    原告就被告原则
集中管辖的有权法院有:国务院批准设立的经济技术开发区人民法院;省会、自治区首府、直辖市所在地的中级人民法院;经济特区、计划单列市中级人民法院;最高人民法院指定的其他中级人民法院;最高人民法院。
集中管辖的受案范围:涉外合同和侵权纠纷案;信用证纠纷案;申请撤强、承认与强制执行外国法院民商事判决、裁定的案件;
一事再理和一事两诉的重要规定:
一方当事人向外国法院起诉,另一方当事人向我国法院起诉的(一事两诉),人民法院有权受理。
若外国法院已对该案作出判决或是裁决的,我国法院仍然应依照我国法律独立地作出裁判(一事再理),对外国法院的判决或裁决不予承认和执行。
诉讼保全只依当事人的申请或是利害关系人的申请提起,法院不得依职权提起。
(二)司法协助
司法协助包括:送达诉讼文书;代为询问证人;调查取证以及外国法院判决和外国仲裁裁决的承认与执行。
中国关于司法协助的规定以及加入的国际公约见《教材》p581
中国关于域外送达司法文书的规定,参见《民事诉讼法》247条的规定
向外国公司送达司法文书的,送达至外国公司驻华代表处即可。
域外取证的方式(四种)   《教材》p583
代为取证(请求书方式):一国受理案件的司法机关向证据所在地国的司法机关提出请求,由后者代为进行取证。
领事只能向本国公民取证;领事取证不能采取强制措施
在外国形成的证据要经过公证和认证
(三)外国法院判决的承认和执行
判决离婚的承认与执行的条件(背法条)
不予承认和执行的条件(五点)(背法条)
我国关于承认与执行外国法院离婚判决的规定(三条)   《教材》p584
第七章  区际法律问题
区际法律冲突的特征(四点)  《教材》p586
区际冲突法的解决途径(四种)  《教材》p587
文书送达安排仅限于香港、澳门;调查取证仅对澳门;法院判决的承认与执行仅对台湾;仲裁裁决仅对香港,以及取证的方式。

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责任编辑:刀刀

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