2．甲企业（本题下称“甲”）向乙企业（本题下称“乙”）发出传真订货，该传真列明了货物的 种类、数量、质量、供货时间、交货方式等，并要求乙在10日内报价。乙接受甲发出传真列明的条件并按期报价，亦要求甲在10日内回复；甲按期复电同意其价格，并要求签订书面合同。乙在未签订书面合同的情况下按甲提出的条件发货，甲收货后未提出  
异议，亦未付货款。后因市场发生变化，该货物价格下降。甲遂向乙提出，由于双方未签订书面合同，买卖关系不能成立，故乙应尽快取回货物。乙不同意甲的意见，要求其偿付货款。随后，乙发现甲放弃其对关联企业的到期债权，并向其关联企业无偿转让财产，可能使自己的货款无法得到清偿，遂向人民法院提起诉讼。 
要求： 
（1）试述甲传真订货、乙报价、甲回复报价行为的法律性质。 
（2）买卖合同是否成立？并说明理由。 
（3）对甲放弃到期债权、无偿转让财产的行为，乙可向人民法院提出何种权利请求，以保护其利益不受侵害？对乙行使该权利的期限，法律有何规定？ 
答案： 
（1）甲传真订货行为的性质属于要约邀请。因该传真欠缺价格条款，邀请乙报价，故不具有要约性质。 
乙报价行为的性质属于要约。根据《合同法》的规定，要约要具备两个条件，第一，内容具体确定；第二，表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。本例中，乙的报价因同意甲方传真中的其他条件，并通过报价使合同条款内容具体确定，约定回复日期则明其将受报价的约束，己具备要约的全部要件。 
甲回复报价行为的性质属于承诺。因其内容与要约一致，且于承诺期内作出。 
（2）买卖合同依法成立。根据《合同法》的规定，当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。本例中，虽双方未按约定签订书面合同，但乙己实际履行合同义务，甲亦接受，未及时提出异议，故合同成立。 
（3）乙可向人民法院提出行使撤销权的请求，撤销甲的放弃到期债权、无偿转让财产的行为，以维护其权益。对撤销权的时效，《合同法》规定，撤销权应自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使，自债务人的行为发生之日起5年内未行使撤销权的，该权利消灭。 
依据：《经济法》教材第418—420、431页。 
评分标准 
（1）本题共3个要点，共11分。 
（2）答出第1个要点的，得5分。 
A．答出甲传真订货行为性质问题的，得1．5分。其中：答出“甲传真订货行为的性质属于要约邀请”的，给1分；答出“因该传真欠缺价格条款”的，给0．5分。 
B．各出乙报价行为的性质问题的，得2分。其中：答出“乙报价行为的性质属于要约”的，给1分；答出“乙的报价（因同意甲方传真中的条件，并通过报价、约定回复日期表明其将受报价的约束），已具备要约的两个条件：第一、内容具体确定：第二，表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束”的，给1分，两个条件各给0．5分。 
C．答出甲回复报价行为的性质的，得1．5分。其中：答出“甲回复报价行为的性质属于承诺”的，给1分；答出“因其内容与要约一致”的，给0．5分。 
（1）答出第2个要点的，得3分。 
A．答出“买卖合同依法成立”的，给1分。 
B．说明理由的，得2分。其中：各出“双方虽未按约定签订书面合同，但乙己实际履行合同义务”的，得1分；答出“甲亦接受，未及时提出异议”的，给1分。 
（4）答出第3个要点的，得3分。 
A．答出“乙可向人民法院提出行使撤销权”的，给 1分。 
B．答出“撤销权应自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使”的，给1分。 
C．答出“自债务人的行为发生之日起5年内未行使撤销权的，该权利消灭”的，给1分。（5）文字表述与标准答案不一致，文意正确的，亦得分。 
（6）各出与标准答案不相关的内容，不另行给分。如果该内容对正确答案有否定性影响，被否定的正确答案不得分。 

3．中国证监会于2000年8月5日受理甲股份有限公司（本题下称“甲公司”）申请配股的申报材料，该申报材料披露了以下相关信息： 
（1）甲公司系由乙国有企业（本题下称“乙企业”）独家发起，以募集方式设立、并于1997年7月在深圳证券交易所上市的股份有限公司。甲公司的主营业务为水力发电。甲公司截止于2000年6月30日的相关财务资料如下： 
的单位：万元 

年度 
项目 00年6月30日 1999年度 1998年度 1997年度  
总资产 67245 70145 56115 46500  
负债 23500 29500 19950 13950  
净资产 43745 40645 36165 32550  
净利润 2620 4480 3115 3500  

（2）甲公司的股本总额为 15 000万元（每股面值为人民币 1元，下同），自上市以来，该股本未发生任何变化。甲公司拟以该股本为基数，按 10：3．5的比例配股，即为5 250万股，该等股份部分向公司全体股东配售，部分向社会公众配售。公司拟订本次配售股份的每股配售价格区间为2．80元至4．80元，所募资金全部用于公司的国家重点项目，即第二期水电开发。 
（3）甲公司董事会于2000年6月18日召开会议，出席该次董事会的董事一致通过配股的 
提案，并于同月19日发出公告，通知于7月22日召开临时股东大会专项通过该提案。在如期举行的临时股东大会上，出席该次会议的股东和股东代表所代表的股权数为9980万股，以该股权数的 100％的赞成票通过配股议案。此外，根据乙企业的提议，该次股东大会在公告列明的事项之外，临时增加了一项增选公司董事议案，以 6 988万股赞成，2 992万股反对的多数票通过了增选 1名董事的决议。 
（4）甲公司于1999年7月为其一控股子公司向银行贷款200万元提供担保；于2000年3 
月因一项标的额为100万元的设备购销合同纠纷作为原告向人民法院提起诉讼，该诉讼截止配股申请材料提交时，仍在进行中。 
要求： 
（1）根据上述要点（1）所述内容，甲公司经历的会计年度、净资产收益率是否符合中国证监会规定的配股条件？并说明理由。 
（2）根据上述要点（2）所述内容，甲公司拟订的配股比例、配售对象、配售价格区间是否符合有关规定？并说明理由。 
（3）根据上述要点（3）所述内容，甲公司发出召开临时股东大会的通知时间、股东大会通过的增选公司董事的议案是否符合有关规定？并说明理由。 
（4）根据上述要点（4）所述内容，甲公司为其控股子公司提供担保和正在进行的诉讼事项是否对本次配股的批准构成实质性障碍？为什么？ 
答案： 
（1）首先，甲公司经历的会计年度符合中国证监会规定的配股条件。根据有关规定，本次配 股距前次发行间隔的时间应满一个完整的会计年度，而甲公司已经历1998和1999两个完整的会计年度（或两个完整的会计年度）。其次，甲公司的净资产收益率符合中国证监会规定的配股条件。根据有关规定，上市公司按上市后所经历的完整会计年度平均计算净资产收益率，属于能源、原材料、基础设施、高科技等国家重点支持行业的公司，净资产收益率可以略低，但不能低于9％，上述指标期间内任何一年的净资产收益率不得低于6％，而甲公司属于能源行业，适用这一条件，其经历的1998和1999年度的净资产收益率分别为8.61％和11.02％，该两个会计年度的平均净资产收益率为9.82％（或9.81％），并且上述指标期间内任何一年的净资产收益率没有低于6％。 
（2）首先，甲公司拟订的配股比例35％符合有关规定。根据有关规定，公司一次配股发行股份总数不得超过该公司前一次发行并募足股份后其普通股股份总数的30％，但公司本次配股募集资金用于国家重点项目的，可不受30％比例的限制。甲公司本次配股募集资金用于国家重点项目，因此可不受30％比例的限制。其次，甲公司的配售对象不符合有关规定。根据有关规定，公司配售股票的对象为股权登记日登记在册的本公司的全体股东，而甲公司拟将部分配售股票向社会公众配售，故不符合有关规定。第三，甲公司拟订的配股价格区间不符合有关规定。根据有关规定，公司拟订的配股价格不得低于该公司配股前的每股净资产，而甲公司配股前的每股净资产为2.92元（或2.91元），其拟订的配股价格区间的下限低于2．92元，故不符合有关规定。 
（3）首先，甲公司发出的召开临时股东大会通知的时间符合公司召开股东大会应提前30日将审议的事项通知各股东的规定。其次，甲公司召开的临时股东大会通过增选董事议案不符合有关规定。根据有关规定，临时股东大会不得对通知中未列明的事项作出决议，因此，该次临时股东大会在公告列明的事项之外，临时增加增选董事的议案，并获得通过是不符合有关规定的。 
（4）首先，甲公司为其控股子公司提供担保不构成本次配股批准的实质性障碍。因为，根据有关规定，公司为本公司的股东或个人债务提供担保的，将构成本次配股批准的实质性障碍，而公司为其子公司提供担保却不在禁止之列。其次，甲公司正在进行的诉讼亦不属获得本次配股批准的实质性障碍，即对本次配股无实质性影响。 
依据：《经济法》教材谈325、326、327、199、210页。 
评分标准： 
（ l）本题共 4个要点，共 14分。 
（2）答出第1个要点的，得5分。 
A．答出“经历会计年度条件”问题的，得I．5分，其中：指出“经历的会计年度”符合规定的，得0．5分，作相反回答的，无论有关此问题以后的回答如何，都不得该点之1．5分；答出“本次配股距前次发行间隔的时间应满一个完整的会计年度”或“甲公司己经历 1998和 1999两个完整的会计年度（或两个完整的会计年度）”之一的，得1分。 
B．答出“净资产收益率问题”的，得3．5分。其中：指出“上市公司按上市后所经历的完整会计年度平均计算净资产收益率”的，得1分；指出“属于能源、原材料、基础设施、高科技等国家重点支持行业的公司，净资产收益率可以略低，但不得低于9％”的，得1分；指出“甲公司属于能源行业，适用该规定”的；得0．5分[或答出“甲公司经历的 1998和 1999年度的净资产收益率分别为8．61％和 11．02％，该两个会计年度的平均净资产收益率为9．82％（或9．81％）”的，得1分；答出“甲公司属于能源行业，符合 9％的净资产收益率的规定”的，得&nbs

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