1、代理的要件 代理（德Stellvertretung；荷volmacht）是以他人名义实施法律行为，法律效果直接归属于被代理人的制度。代理原则上适用于实施法律行为，但是也可以用于准法律行为。代理的功能主要有：
（1）在本人缺乏意思能力时，辅助本人实施法律行为；
（2）在本人没有足够能力处理各种事务时，扩大本人实施法律行为的范围。代理可以分为意定代理和法定代理；意定代理在我国又被称为“委托代理”，但是，使用委托代理一词是不恰当的，一方面委托代理容易与委托合同混淆，导致内部关系和外部关系不分；另一方面意定代理与委托合同没有必然联系，根据雇佣合同授予意定代理权也是常见的；甚至可能在不存在任何内部关系的情形下授予代理权。至于所谓的“指定代理”实际上是指定监护人或者失踪人的财产代管人，他们仍是法定代理人。
另外应当注意，对于组织的代表人，适用代理的规定。
代理的要件是：
（1）法律行为允许代理。原则上，法律行为是可以由代理人实施的，但是，某些法律行为则不许代理，主要包括亲属法和继承法上的一些法律行为。根据我国《民法通则》第63条的规定，当事人可以以约定禁止代理；不过，禁止代理的约定不能视为对当事人授予他人代理权的限制，这正与法律行为不能产生处分禁止基于同样的法理。因此，这种约定应当视为对法律行为形式的约定，而不是对代理的禁止；违反该约定，通过代理人实施的法律行为的效力，应当探求当事人真意确定，在发生疑问时，该法律行为无效。
（2）代理人作出或者受领了意思表示。作出意思表示的代理人，被称为积极代理人，接受意思表示的代理人，被称为消极代理人。代理是中性行为，因此限制行为能力人无需法定代理人同意可以成为意定代理人；但是，法律禁止限制行为能力人成为法定代理人。作为积极代理人，他必须作出自己的意思表示；作为消极代理人，他必须将受领的意思表示作为向自己作出的意思表示，在这一点上与传达人不同。在区别传达人和代理人的时候，主要应当看本人的指示是否达到了确定至个别法律行为的程度，例如店员虽然必须依照店主制定的价格订约，而且通常没有拒绝承诺的权限，但他仍是代理人，因为店主并没有就个别法律行为给予指示[1]。不过，这一点区别并不绝对，无行为能力人即时有少量决策权，出于社会观念的缘故，为使法律行为有效，有时也可将其视为传达人，例如法定代理人给予无行为能力人1元钱让其购买冰糕，无行为能力人对于在何处买何种冰糕是有决策权的，但他仍应当被视为传达人。事实上，在很多情形下，代理人和传达人是不容易区分的，而且通常区分的意义并不大，但是，在下述情形下，必须区分代理人和传达人：第一，如果法律行为需要以一定形式作出，那么代理人的行为必须具备相应形式，而对于传达人，只要表意人的意思表示具备该形式即可。第二，无行为能力人不可以作为代理人，但可以作为传达人。第三，传达错误是可撤销的一类错误，而代理人的错误则适用关于错误的一般规定。第四，对于传达人，意思表示的瑕疵是否存在根据表意人确定，对于代理人，则原则上根据代理人确定。第五，对于消极代理人，意思表示应当以代理人的立场解释，而对于受领传达人，则以受领人的立场解释。
（3）代理人以他人名义（in fremden Namen）实施法律行为，这被称为公示原则（Offenkundigkeitsprinzip）。出于对法律行为相对人的保护，这一原则是必要的。该公示无需明示，通过可推定的行为表明自己在以他人名义实施法律行为也可，例如店员在商店内以店主的名义出卖物品。表明以他人名义实施，而未表明被代理人的（即隐名代理），这并不影响法律行为的效力，因为相对人知道自己在与未知的被代理人订约，所以他不存在值得保护的利益；对于单方法律行为也不存在问题，假如代理人实施单方法律行为，而却未标明被代理人是谁，应当认为意思表示内容不完整而不成立。公示原则有一个例外是，当事人是否以他人名义实施法律行为，对相对人没有利益关系，这主要是指日常生活中即时履行的合同，此时无需表明以他人名义实施。另外，值得讨论的是以他人姓名（unter fremden Name）实施法律行为的问题，也就是，行为人不是说“我在为甲实施法律行为”，而是说“我就是甲”。这里应当分为两种情形：如果行为人是在为自己实施法律行为，而相对人也认识到这一点的，则冒名的事实不予考虑，法律行为在当事人之间产生效力，这被称为“使用虚假姓名”；但是，假如对何人实施法律行为，对相对人来讲具有重要性的话，通说认为应当适用代理的规定，这被称为“冒用他人姓名”。
（4）有代理权。这里必须具备两个要件：第一，该法律行为属于行为人的代理权范围内；第二，行为人在行使代理权。通常情况下，有代理权并在代理权范围内实施法律行为，就属于行使代理权的行为。该法律行为属于行为人的代理权范围内，而不行使代理权，在实务中是极其罕见的，例如行为人有代理权，然而出于错误或者其他原因，向对方声明自己没有代理权，即属于此种情形，此时应当适用无权代理的规定。
2、代理的效力 代理人的行为符合以上要件的，法律效果归被代理人。
根据《德国民法典》第164条第2款，代理人出于错误未表明自己在为被代理人实施法律行为，这种错误无论是内容错误还是表示错误，都是不可撤销的。我国法律虽未规定，但出于对相对人的保护，这样做是合理的。
另外，根据《德国民法典》第166条，意思表示的瑕疵（包括错误、受欺诈、受胁迫等）、知道、应当知道、不知道等事项，原则上根据代理人决定；但对于意定代理，代理人受本人指示而实施法律行为的，本人知道、应当知道的事项，视为代理人知道或者应当知道。在我国虽无明确规定，但应当作相同解释。
责任编辑：虫虫
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